新私募备案须知：五种“伪私募”不能备案 关联交易未“一刀切”

　　新华网北京12月24日电（陈剑）市场期盼已久的《私募投资基金备案须知》（简称“新备案须知”）23日发布。新备案须知有助于解决此前备案须知未能全面、有效解决的问题，如部分私募基金采用刚性回购、差额补足等形式变形从事“伪私募”活动；利用协会备案为私募基金的合规性背书，先备后募、备少募多的现象；通过关联交易进行利益输送等问题。

　　接近基金业协会的人士表示，新备案须知本质是要求私募基金回归本源，让资金投向实体经济，而非自转。这是迄今为止关于私募基金产品备案最系统的规定，第一次明确提出私募基金应该“长什么样”。

　　据悉，新备案须知设置了3个月的过渡期，2020年4月1日之后的私募产品将正式按相关要求进行备案。

　　明晰私募基金的外延边界 五种“伪私募”不能备案

　　由于还存在通过设置无条件刚性回购等其他形式的“伪私募”，新备案须知继续以负面清单的形式，从“不属于私募基金范围”的角度对私募基金的外延边界进一步明确细化。

　　新备案须知明确，私募投资基金不应从事借（存）贷活动，下述五种情况不属于私募基金备案范围：第一，变相从事金融机构信（存）贷业务的，或直接投向金融机构信贷资产；第二，从事经常性、经营性民间借贷活动，包括但不限于通过委托贷款、信托贷款等方式从事上述活动；第三，私募投资基金通过设置无条件刚性回购安排变相从事借（存）贷活动，基金收益不与投资标的的经营业绩或收益挂钩。第四，投向保理资产、融资租赁资产、典当资产等《私募基金登记备案相关问题解答（七）》所提及的与私募投资基金相冲突业务的资产、股权或其收（受）益权；第五，通过投资合伙企业、公司、资产管理产品（含私募投资基金，下同）等方式间接或变相从事上述活动。

　　值得注意的是，新备案须知强调私募不能以借贷为主业，其中关于“从事经常性、经营性民间借贷活动”表述中“经常性”的认定，《全国法院民商事审判工作会议纪要》指出，两年内向不特定的多人（单位或个人）出借资金10次以上可认定为“经常性”。

　　一位接近监管层的人士表示：“这是新版备案须知里较重要的一条，与2018年的备案须知相比，明修栈道、暗度陈仓地将不属于私募基金范畴的业务嵌套到私募基金产品的都在不予备案范围，进一步扎紧伪私募的笼子。”

　　关联交易未“一刀切” 需保证投资者利益优先

　　近年的部分风险事件暴露出私募基金通过关联交易进行“自融”成为集团化管理人的常见现象。

　　关联交易是指私募投资基金与管理人、投资者、管理人管理的私募投资基金、同一实控人下的其他管理人管理的私募投资基金，或者与上述主体有其他重大利害关系的关联方发生的交易行为。

　　新备案须知明确，私募投资基金进行关联交易的，应当防范利益冲突，遵循投资者利益优先原则和平等自愿、等价有偿原则。

　　须知规定，管理人不得隐瞒关联关系或将关联交易非关联化，不得以私募投资基金的财产与关联方进行利益输送、内幕交易和操纵市场的违法违规活动。

　　私募投资基金进行关联交易的，应当在基金合同中明确约定涉及关联交易的事前、事中信披安排及针对关联交易的特殊决策机制和回避安排等。

　　管理人应当在私募投资基金备案时提交证明底层资产估值公允的材料（如有）、有效实施的关联交易风控机制、不损害投资者合法权益的承诺函等相关文件。

　　“我们没有‘一刀切’说所有私募基金都不能做关联交易。我们规定私募基金必须要保证投资者利益优先，界定什么是关联交易；其次要求这些关联交易有特殊的决策机制和回避机制；第三信披、风险控制等原则都要落到实处。希望通过这些机制性的要求去规范相关交易。”基金业协会相关人士表示。

　　明确“募集完毕”概念 规范封闭运作和存续期

　　针对目前管理人利用备案进行增信后再大规模募资的普遍性问题，新备案须知对“募集完毕”概念进行明确说明，重申管理人应当在私募基金对外募集完毕后再向协会备案，防止“备小募大”“先备后募”情况发生。

　　新备案须知还明确，私募股权投资基金（含创业投资基金）和私募配置基金应当封闭运作，备案完成后不得开放认/申购（认缴）和赎回（退出）。基金封闭运作期间的分红、退出投资项目减资、对违约投资者除名或替换及基金份额转让不在此列。